私募備案新規(guī)發(fā)布：39條細則護航約束擴募倍數(shù) 5類不予備案

12月23日晚間，備受市場與行業(yè)高度關(guān)注的《私募基金備案須知(2019版)》【下稱《備案須知(2019版)】發(fā)布，對私募基金一直以來募集、投資、治理等環(huán)節(jié)中懸而未決的老問題做出了清晰說明。

“用了1年半的時間起草，綜合考慮了行業(yè)業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀和規(guī)律，充分采納了銀行理財子公司、保險資管、托管行等各方面的意見，做了適當調(diào)整，讓行業(yè)回歸本源，同時又做到規(guī)范運作。第一次告訴市場，私募基金應(yīng)該是什么樣子的。”接近基金業(yè)協(xié)會人士向第一財經(jīng)表示。

《備案須知(2019版)》共計三十九條，相比2018版，主要變動內(nèi)容包括：一是進一步明晰私募基金的外延邊界;二是厘清了管理人、托管人職責;三是重申合格投資者要求;四是明確募集完畢概念;五是規(guī)范了基金封閉運作及例外情形;六是設(shè)置基金存續(xù)期限要求;七是細化了投資運作要求;八是從嚴規(guī)范關(guān)聯(lián)交易;九是針對私募證券基金、私募股權(quán)基金和資產(chǎn)配置基金，作出了差異化的規(guī)定。

完善監(jiān)管標準

2013年6月，《基金法》將私募基金納入統(tǒng)一規(guī)范、2014年2月，協(xié)會實施登記備案以來，我國私募基金發(fā)展迅速。截至2019年11月底，在協(xié)會備案的私募基金規(guī)模達到13.74萬億。

但需要看到的是，伴隨著私募行業(yè)的快速發(fā)展，新情況、新形態(tài)和新風險又不斷涌現(xiàn)。一是P2P等跨行業(yè)類金融風險向私募基金傳導(dǎo)和擠壓，面臨巨大的外溢性風險敞口;二是私募行業(yè)通道化現(xiàn)象加劇;三是私募基金“老殼新用”等規(guī)避監(jiān)管要求情形多有發(fā)生。

“此外，2018年4月資管新規(guī)發(fā)布，按照資管產(chǎn)品類型統(tǒng)一監(jiān)管標準，《私募基金備案須知(2018版)》也需要進一步細化和完善。”基金業(yè)協(xié)會在起草說明中表示。

根據(jù)《備案須知(2019版)》，私募基金不應(yīng)該是借(存)貸活動，具體來看是5類不予備案：變相從事金融機構(gòu)信(存)貸業(yè)務(wù)的、或者直接投向金融機構(gòu)信貸資產(chǎn);從事經(jīng)常性、經(jīng)營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動;私募投資基金通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借(存)貸活動，基金收益不與投資標的的經(jīng)營業(yè)績或收益掛鉤等情形都不屬于私募基金備案的范圍;投向保理資產(chǎn)、融資租賃資產(chǎn)、典當資產(chǎn)等《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(七)》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務(wù)的資產(chǎn)、股權(quán)或其收(受)益權(quán)以及 通過投資合伙企業(yè)、公司、資產(chǎn)管理產(chǎn)品(含私募投資基金)等方式間接或變相從事上述活動。

與此同時，基金業(yè)協(xié)會也強調(diào)，協(xié)會為私募投資基金辦理備案不構(gòu)成對私募基金投資管理人投資能力的認可，亦不構(gòu)成對管理人和私募投資基金合規(guī)情況的認可，不作為對私募投資基金財產(chǎn)安全的保證。

值得一提的是，《備案須知(2019版)》新增條款較多，因此為確保平穩(wěn)過渡，按照新老劃斷原則設(shè)置了過渡期。具體來看，協(xié)會于2020年4月1日起，不再辦理不符合本須知要求的新增和在審備案申請。2020年4月1日之前已完成備案的私募投資基金從事本須知第(二)條中不符合“基金”本質(zhì)活動的，該私募投資基金在2020年 9月1日之后不得新增募集規(guī)模、不得新增投資，到期后應(yīng)進行清算，原則上不得展期。

約束擴募倍數(shù)

盡管2018年1月發(fā)布的《私募基金備案須知(2018版)》，針對明基實貸、風險揭示缺失等在私募基金行業(yè)較為集中且長期存在的行為作出了限制和規(guī)范，但基金募集、投資、治理等環(huán)節(jié)中的老問題仍未得到全面、有效解決，部分私募基金偏離了投資的本質(zhì)，從事接(存)貸等“偽私募”業(yè)務(wù)，規(guī)模和風險急劇增加。

“2018年版的私募備案須知對私募范圍作了一定說明，但后來我們發(fā)現(xiàn)也出現(xiàn)了很多新的形式的變種，偽私募，先備后募，還有就是關(guān)聯(lián)交易等問題都不同程度出現(xiàn)。”上述接近基金業(yè)協(xié)會人士稱，比如備案200萬，但實際募了1個億，因此2019版?zhèn)浒疙氈獙?ldquo;備小募大”或“先備后募”等情況作了說明和規(guī)范。

記者也注意到，《備案須知(2019版)》中提出了“募集完畢”的概念：管理人應(yīng)當在募集完畢后的20個工作日內(nèi)通過AMBERS(中國證券投資基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺)系統(tǒng)申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應(yīng)承擔的刑事、行政和自律后果。

特別需要看到的是，《備案須知(2019版)》對封閉運作做出安排，即私募股權(quán)基金(含創(chuàng)業(yè)投資基金)和私募資產(chǎn)配置基金應(yīng)當封閉運作，但若同時滿足5個條件，可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍。

這五個條件是，基金的組織形式為公司型或合伙型;基金由依法設(shè)立并取得基金托管資格的托管人托管;基金處在合同約定的投資期內(nèi);基金進行組合投資，投資于單一標的的資金不超過基金最終認繳出資總額的50%以及經(jīng)全體投資者一致同意或經(jīng)全體投資者認可的決策機制決策通過。

“通過倍數(shù)的約束，規(guī)范了初始200萬最后實際募1個億的行為。但同時，封閉運作的要求也這一點滿足了擴募的訴求，而且擴募的要求并沒有那么高。按照現(xiàn)在擴募要求，備案1個億，可以達到4個億，像社?；?、資管機構(gòu)資金等擴募倍數(shù)是足夠的。”一家私募基金高管也表示。

另外，《備案須知(2019版)》專門強調(diào)了管理人和托管人的職責。針對管理人通道化、多管理人職責混亂、個別管理人從事非私募業(yè)務(wù)等現(xiàn)象，從管理人數(shù)量、專業(yè)化運營、管理職責不得轉(zhuǎn)委托的角度對上述問題進行了規(guī)范;同時明確了托管人應(yīng)當履行法定職責，不得通過合同約定免除法定義務(wù)。

“備案須知的發(fā)布對行業(yè)的規(guī)范運作有幫助。一定程度上，對托管人角色規(guī)范運作給出了清晰的指導(dǎo)。”某私募基金托管機構(gòu)負責人則告訴記者。